Научно-практический семинар «Проблемы оказания образовательных услуг учреждениями высшего образования в условиях пандемии коронавирусного заболевания Сovid-19» (12.02.2021)

Двенадцатого февраля 2021 года на экономико-правовом факультете Одесского национального университета имени И.И. Мечникова состоялся Научно-практический семинар «Проблемы оказания образовательных услуг учреждениями высшего образования в условиях пандемии коронавирусного заболевания COVID-19». Мероприятие проводилось в формате Zoom-конференции.

С докладами на семинаре выступили старшие преподаватели кафедры гражданско-правовых дисциплин Ирина Александровна Голоденко и Евгения Михайловна Корнеева. В семинаре приняли участие сотрудники кафедры гражданско-правовых дисциплин, кафедры уголовного права, уголовного процесса и криминалистики, кафедры административного и хозяйственного права.

IMG-19020dba711ff762042062bbdfd8601c-V

Проблематика дистанционного обучения как никогда стала актуальной в начале весны 2020 года (в связи с карантинными ограничениями, вызванными пандемией). В течение нескольких недель большинство высших учебных заведений было вынуждено перейти на дистанционный или смешанный формат обучения.

Что касается Украины, то  первая проблема заключается в профессиональной подготовке преподавателей. Готовность самого преподавателя – это один из главных элементов в дистанционном обучении. Руководители и преподаватели вузов столкнулись с необходимостью быстрого перехода на онлайн-обучение. В связи с чем возник ряд проблем: организационных, технических, связанных с человеческим фактором и т. п. Ведь раньше дистанционное обучение лишь в незначительной степени практиковалось в наших вузах.

К окончанию первого периода  работы в дистанционном формате более 60% преподавателей отметили, что, несмотря на приобретенный опыт, они не имеют достаточных компетентностей в области использования как университетских систем управления обучением, так и сторонних цифровых сервисов в сфере поддержки и сопровождения студентов с использованием мессенджеров, социальных сетей, сервисов совместной работы с документами.

Для решения данной проблемы Министерство образования и науки Украины намерено в 2021 году создать условия для повышения квалификации педагогических работников (в плане информационно-цифровой компетентности). Кроме того, в этом году оно планирует утвердить Концепцию цифровой трансформации образования и науки Украины, обеспечить участников образовательного процесса электронными образовательными ресурсами, запустить информационную систему управления профессиональным образованием, а также подготовку преподавателей в области информационных технологий, что будет способствовать развитию дистанционного обучения.

IMG-59a9945ff14b9d844f9d9d5950e72523-V

Вторая проблема связана с готовностью студентов к обучению в дистанционном режиме. В процессе дистанционного обучения студенты сталкиваются с рядом преград в виде их индивидуальных особенностей, условий обучения, самоорганизации, вовлеченности в учебный процесс, умения использовать компьютерные технологии и Интернет-ресурсы, а также отсутствием технической оснащенности.

Непривычный формат повлиял и на социально-психологический климат обучения. С точки зрения эффективности образовательного процесса многие студенты отмечают недостаток навыков самоорганизации и самообучения, при этом сильнее всего это беспокоит студентов младших курсов. Для решения этой проблемы на первых курсах можно было бы предусмотреть специальные адаптационные учебные курсы для освоения новых цифровых инструментов учебной деятельности.

Для эффективного осуществления дистанционного и смешанного образования Министерство образования и науки Украины подготовило пакет нормативных документов, в частности: Концепцию развития дистанционного образования в Украине от 20.12.2020 г., Положение о дистанционной форме полного среднего образования от  08.09.2020 г., Приказ Министерства образования и науки Украины «Некоторые вопросы организации дистанционного обучения» от 08.09.2020 г., Рекомендации по организации текущего, семестрового контроля и аттестации соискателей образования от 14.05.2020 г. Указанные нормативно-правовые акты, в большей степени, регулируют дистанционное и смешанное обучение в системе среднего образования.

Цифровизация образовательного процесса и работа с технологиями дистанционного обучения тесно связаны с безопасностью работы, в частности, с использованием и обработкой персональных данных участников образовательного процесса. И это еще одна проблема, с которой может столкнуться каждый. В Украине пока еще нет четко определенной нормативной базы, регулирующей безопасность работы участников образовательного процесса в Интернете при дистанционном обучении, в том числе безопасность работы с персональными данными. Основным нормативно-правовым актом по вопросу защиты персональных данных в нашей стране является Закон Украины «О защите персональных данных», и именно его нужно брать за основу для работы с персональными данными и для их защиты. А в письме МОН Украины № 1 / 9-609 от 02.11.2020 г.  «Об организации дистанционного обучения» отмечается, что все участники образовательного процесса должны соблюдать требования по защите персональных данных участников образовательного процесса в электронной образовательной среде.

Doc1-1

Для безопасного осуществления дистанционного обучения и защиты персональных данных участников образовательного процесса рекомендуется учреждениям высшего образования: обеспечить защищенную и надежную сеть, а для этого нужно использовать услуги официального интернет-провайдера, также использовать программное обеспечение для фильтрации и мониторинга безопасности устройств; устанавливать политику в пределах высшего заведения, которая регулирует, где и какие технологии могут использовать  участники учебного процесса, а также порядок реагирования на инциденты, связанные с безопасностью обучающихся, в частности, в цифровой среде; обеспечивать достаточный уровень подготовки всех сотрудников (в частности, технического персонала), а также регулярное повышение их квалификации; принять меры для того, чтобы административно-управленческий персонал и руководители были достаточно осведомлены в вопросах онлайн безопасности в учебном учреждении.

Кроме этого, докладчики обратили внимание на проблемы финансирования системы высшего образования в целом и отдельных вузов в частности, а также проблемы, связанные с сокращением численности международных студентов в условиях пандемии.

Отдельное внимание было уделено анализу прогнозов развития высшего образования в мире, среди которых особо отмечены: доминирование дистанционного и смешанного форматов преподавания и обучения (как следствие – радикальное изменение методик и психологических моделей преподавания);  риск исключения высшего образования из приоритетных сфер государственного финансирования, что повлечет сокращение финансовых возможностей университетов и негативно скажется на их кадровой политике.

В обсуждении доклада активное участие приняли: д.ю.н., профессор А.Н. Миколенко, к.ю.н., профессор Л.М. Токарчук, к.ю.н., доцент В.Н. Масин, к.ю.н., доцент О.Н. Потопахина.

Авторы информации: И.А. Голоденко, Е.М. Корнеева.

(Українська) НАУКОВО-ПРАКТИЧНИЙ СЕМІНАР КАФЕДРИ «НОВЕЛИ СУДОВОЇ ПРАКТИКИ У СПРАВАХ ЩОДО СПІЛЬНОЇ СУМІСНОЇ ВЛАСНОСТІ ПОДРУЖЖЯ» (28.10.2019)

Извините, этот текст доступен только в “Украинский”.

(Українська) НАУКОВО-ПРАКТИЧНИЙ СЕМІНАР «ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВІ ДОГОВОРИ, ЩО УКЛАДАЮТЬСЯ У МЕРЕЖІ ІНТЕРНЕТ: ПРОБЛЕМИ ТЕОРІЇ ТА ПРАКТИКИ» (27.09.2019)

Извините, этот текст доступен только в “Украинский”.

НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ СЕМИНАР, ПОСВЯЩЕННЫЙ ПРОБЛЕМАМ ПРИЗНАНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ИНОСТРАННЫХ АРБИТРАЖНЫХ РЕШЕНИЙ В УКРАИНЕ (22.04.2019)

Двадцать второго апреля 2019 года на кафедре гражданско-правовых дисциплин Одесского национального университета имени И. И. Мечникова состоялся научно-практический семинар, посвященный проблемам  признания и исполнения иностранных арбитражных решений в Украине.

С докладом «Признание и исполнение иностранных арбитражных решений в Украине: судебная практика на фоне новелл правового регулирования» выступила аспирант кафедры гражданско-правовых дисциплин Елена Владимировна Коч (научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры общеправовых дисциплин и международного права ЭПФ ОНУ имени И. И. Мечникова, Заслуженный работник образования Украины Евдокия Джоновна Стрельцова).

Тезисы доклада Е. В. Коч

«Признание и исполнение иностранных арбитражных решений в Украине: судебная практика на фоне новелл правового регулирования»

Признание и исполнение иностранных арбитражных решений и международный имидж Украины

 Дела о признании и исполнении решений международных коммерческих арбитражных судов (далее – «МКАС») являются немногочисленными и составляют около 0,006 % от общего количества дел, рассматриваемых судами первой инстанции в порядке гражданского судопроизводства.

Е.В. Коч. Фото © И.С. Канзафарова
Е.В. Коч. Фото © И.С. Канзафарова

Однако, решения данных дел имеют существенное значение как для международного имиджа, так и для экономики государства. Предметом дел данной категории в большинстве случаев является признание и исполнение решений МКАС при ТПП Украины, однако почти 50 % заявлений касаются решений ведущих МКАС мира, созданных при международных коммерческих организациях – DIS, ICC, ICDR, МКАС при GAFTA, LCIA, VIAC, SCC, SCAI и другие.

Оценка национального механизма признания и исполнения иностранных арбитражных решений учитывается при формировании рейтинга государств по благоприятности условий ведения бизнеса «Doing Business», который формируется Всемирным Банком.

Участники семинара (слева направо): О.Н. Потопахина и Е.Д. Стрельцова. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара (слева направо): О.Н. Потопахина и Е.Д. Стрельцова.
Фото © И.С. Канзафарова

Относительно значения дел о признании и исполнении решений МКАС непосредственно для экономики государства, показательным является соотношение сумм, предъявленных ко взысканию по данным делам к ВВП Украины. Данный показатель составил 0,38 % от реального ВВП Украины по состоянию на 2017 г.

Статистический анализ судебной практики Украины по делам о признании и исполнении решений МКАС

В среднем 75 % заявлений о признании и исполнении решений МКАС, поданных в государственные суды первой инстанции, были удовлетворены.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

Уровень отказов в ходатайствах о признании и исполнении решений МКАС судами первой инстанции составляет в среднем 13 %. Основаниями для отказа стали: вынесение решения по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением, нарушение общественного порядка Украины, недопустимость объекта спора быть предметом арбитражного разбирательства, несоответствие арбитражного процесса соглашению сторон, лишение стороны возможности предоставить пояснения.

Значительный процент составили дела, оставленные без рассмотрения, –   около 12 % от общего количества. Основанием для этого были не подача взыскателем вместе с ходатайством оригинала или нотариально заверенной копии арбитражного решения / соглашения, доказательств уведомления должника об арбитражном разбирательстве или ненадлежащее оформление указанных документов.

Пересмотр дел о признании и исполнении иностранных арбитражных решений

В среднем в 40 % дел стороны подают апелляцию на решения судов первой инстанции. Апелляционные суды отменяют решения судов первой инстанции в 18 % дел, поданных в апелляцию. Наблюдается тенденция уменьшения количества решений, отмененных апелляционным судом.

По результатам пересмотра в апелляционном порядке суды отказывают в предоставлении разрешения на выполнение решений МКАС примерно в 12 % дел из числа пересмотренных и 9 % дел передают на рассмотрение в суды первой инстанции.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

Процент решений, пересмотренных кассационным судом, составляет 16 % от общего количества поданных заявлений в суды первой инстанции и 39 % от количества дел, пересмотренных в апелляционном порядке.

Кассационные суды отменяют решения судов апелляционной инстанции в 19 % дел. По результатам пересмотра в кассационном порядке суд отказывает в предоставлении разрешения на выполнение в 8 % дел из числа пересмотренных и 30 % дел передает на рассмотрение в суды первой или апелляционной инстанций.

Новеллы признания и исполнения иностранных арбитражных решений в Украине

Механизм признания и исполнения иностранных арбитражных решений в Украине неоднократно менялся. С 1988 г. по 2001 г. действовал Указ Президиума Верховного Совета СССР «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей», с 2001 г. по 2005 г. –  Закон «О признании и исполнении в Украине решений иностранных судов». С 2005 г. по 2017 г. данные отношения регулировались Гражданским процессуальным кодексом Украины (далее  –  ГПК 2004 г.).

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

15.12.2017 г., на основании Закона от 03.10.2017 г. № 2147-VIII, вступили в силу изменения в ГПК, которыми, среди прочего, был установлен новый порядок признания и исполнения иностранных арбитражных решений (далее  –  ГПК 2017 г.).

В отличие от ГПК 2004 г., в котором порядок признания и исполнения решений МКАС был урегулирован в разделе VIII «О признании и исполнении решений иностранных судов в Украине», в ГПК 2017 г.  выделена отдельная глава 3 раздела IX – «Признание и предоставление разрешения на исполнение решений МКАС».

Основными новеллами стали:

1) обновление понятийного аппарата, в частности, обращение взыскателя о признании и исполнении арбитражного решения к суду в форме «заявления» в суд (ч. 1 ст. 475 ГПК 2017 г.), вместо «ходатайства» (ГПК  2004 г.);

2) предъявление арбитражного решения к исполнению в суд Украины в течение 3 лет со дня его вынесения, в т.ч. и для дел о взыскании периодических платежей (которые согласно ч. 1 ст. 391 ГПК 2004 г.  подлежали принудительному исполнению в течение всего срока проведения взыскания с погашением задолженности за последние 3 года);

Е.В. Коч – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова
Е.В. Коч – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова

3) подведомственность передана от местных судов (ст. 392 ГПК 2004 г.) в Апелляционный суд города Киева, как суд первой инстанции (ч. 3 ст. 475 ГПК 2017 г.);

4) установлен срок рассмотрения дел – 2 месяца (ч.1 ст. 477 ГПК 2017 г.), раннее срок применялся по аналогии ч.1 ст. 157 ГПК 2004 г., согласно которой дело должно рассматриваться в течение разумного срока, но не более 2 месяцев со дня открытия производства;

5) устранено явное несоответствие норм национального законодательства положениям Конвенции о признании и исполнении иностранных арбитражных решений 1958 г. (далее – Нью-Йоркская Конвенция) в части требования предоставления суду дополнительных документов (доказательств);

6) возможно объединение в одно производство дел о признании / исполнении и отмене арбитражного решения (ч. 3 ст. 282 ГПК Украины 2017 г.);

7) если в решении МКАС предусмотрена выплата процентов или пени, суд определяет сумму, подлежащую взысканию, с учетом процентов и пени до момента исполнения арбитражного решения (ч. 4 ст. 479 ГПК Украины 2017 г.);

8) если в решении МКАС сумма взыскания указана в иностранной валюте или валютах, суд вправе пересчитать сумму в гривны только по заявлению взыскателя (ч. 6 ст. 479 ГПК Украины 2017 г.);

9) заявление о признании и исполнении арбитражного решения должно содержать требование о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение (п. 6 ч. 2 ст. 476 ГПК 2017 г.), соответственно в решении суда должно быть указание о выдаче исполнительного листа или об отказе в его выдаче (п. 4 ч. 2 ст. 479 ГПК Украины 2017 г.);

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

10) введен новый механизм – выдача судом разрешения на добровольное исполнение решения МКАС, о чем суд выносит определение, которое является основанием для выдачи исполнительного листа (ст. 480 ГПК 2017 г.).

Вопрос территориальной подведомственности

В течение 2015 – 2018 гг. 39 % ходатайств о признании и исполнении решений МКАС были рассмотрены местными судами Киевской области, в то время как в среднем 17 % дел рассмотрено судами Днепропетровской области, 9 %  –  Запорожской, 8 %  –  Одесской.

Согласно ч. 3 ст. 475 ГПК 2017 г. рассмотрение дел данной категории было передано от местных судов по местонахождению должника к исключительной компетенции апелляционного суда г. Киева.

Подача приложений, доказательств и других документов

С заявлением о признании и исполнении арбитражного решения сторона должна предоставить исключительно оригинал арбитражного решения и соглашения, или их нотариальные копии, нотариальный перевод этих документов на официальный язык государства исполнения, если они изложены на иностранном языке (ч. 4 ст. 476 ГПК 2017 г., ст. 4 Нью-Йоркской Конвенции, п. 2 ст. 35 Типового Закона ЮНСИТРАЛ 1985, ст. 35 Закона «О международном коммерческом арбитраже»).

Раннее ч. 3 ст. 394 ГПК 2004 г. устанавливала расширенный перечень таких приложений, по сравнению с международными нормами, дополнительно требовалось предоставление документов о: 1) вступлении в силу решения; 2) уведомлении о времени и месте рассмотрения дела стороны, в отношении которой принято решение и которая не принимала участия в судебном процессе; 3) в какой части или с какого момента решение подлежит исполнению (если оно уже исполнялось раньше).

Расчет штрафных санкций по делам о признании и исполнении иностранных арбитражных решений

Пересмотр дел судами высших инстанций связан с отложением момента исполнения арбитражного решения на несколько лет. Наряду с этим в 2013 – 2017 гг. в судебной практике Украины сформирован подход «строгого невмешательства в решение МКАС», исходя из которого государственные суды отказывали в начислении процентов за просрочку исполнения денежного обязательства должником после вынесения арбитражного решения.

Часть 4 ст. 479 ГПК 2017 г. устанавливает, что, если в арбитражном решении предусмотрена оплата процентов или пени, суд определяет сумму, подлежащую уплате, с учетом процентов и пени до момента исполнения арбитражного решения.

Е.В. Коч – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова
Е.В. Коч – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова

01.01.2019 г. вступила в силу норма ч. 5 ст. 479 ГПК 2017 г., согласно которой окончательная сумма процентов (пени) должна рассчитываться по правилам, определенным в решении суда, органом, который осуществляет принудительное исполнение решения суда.

До момента вступления в силу указанной нормы 01.01.2019 г. суды формально не имели права самостоятельно устанавливать правила расчета суммы процентов, а, соответственно, исполнители не имели права осуществлять такие расчеты, но данный пробел в праве был устранен решением Верховного Суда Украины по делу №759/16206/14-ц от 15.05.2018 г.

Добровольное исполнение решений МКАС и влияние валютного регулирования

Статьей 480 ГПК 2017 г. был введен новый порядок признания и предоставления разрешения на добровольное исполнение решения МКАС, согласно которому должник подает заявление в суд, а суд выносит определение, которое является основанием для выдачи исполнительного листа.

Новый механизм имеет особое значение, учитывая валютное законодательство Украины. В соответствии с подпунктом 20 п. 6 постановления НБУ «Об урегулировании ситуации на денежно-кредитном и валютном рынках Украины» от 13.12.2016 № 410 (утратил силу 07.02.2019 г.) в Украине действовал запрет на покупку и перечисление иностранной валюты, в том числе на основании индивидуальной лицензии. Исключением из этой нормы на основании изменений, внесенных 29.03.2018 г., стало перечисление иностранной валюты за границу с целью исполнения решений МКАС резидентом-должником, получившим индивидуальную лицензию НБУ.

Со вступлением в силу Закона «О валюте и валютных операциях» и 8 Постановлений НБУ получение индивидуальной лицензии НБУ для перечисления валюты резидентом Украины за границу во исполнение решения МКАС не требуется, но банки уполномочены затребовать подтверждающие документы в рамках «банковского комплаенса».

Так, формально, должник, который намерен добровольно исполнить арбитражное решение, если им предусмотрено перечисление валюты за границу, обязан обратиться в суд с заявлением о признании и предоставлении разрешения на добровольное исполнение решения МКАС в Украине на основании ст. 480 ГПК 2017 г.

ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОТКАЗА EX OFICIO

Статья IV Нью-Йоркской Конвенции устанавливает 5 оснований для отказа в признании и исполнении иностранных арбитражных решений, которые могут применяться исключительно по инициативе сторон, и 2 основания, которые применяют по инициативе государственных судов.

Вопросы арбитрабельности

Арбитрабельность – возможность спора быть переданным на рассмотрение арбитражного суда. Категории дел, относящихся к исключительной подсудности государственных судов Украины, установлены в ст. 77 Закона Украины «О международном частном праве», а также ст. 22 Хозяйственного Кодекса Украины.

Вопросы публичного порядка

Понятие «публичного порядка» не установлено на законодательном уровне и часто ошибочно используется судами при принятии решений об отказе в признании исполнения иностранных арбитражных решений. Это стало основанием для толкования данного понятия Верховным Судом Украины, а также установления обязанности государственных судов проявлять инициативу относительно установления соответствия решения МКАС публичному порядку.

В презентации, которая прилагается ниже, содержатся графики и схемы, разъясняющие вышеуказанные тезисы, а также наиболее яркие примеры из судебной практики за 2013 – 2019 гг.

 

Подробнее о вопросах признания и исполнения иностранных арбитражных решений – в работах Е. В. Коч:

Ukrainian Journal of Business Law- #01-02 January-February 2019 “Destiny of Arbitral Awards in Ukraine (case law of 2013-2018)”.

URL:  http://www.ujbl.info/article.php?id=1208

Визнання та виконання іноземних арбітражних рішень в Україні: тенденції судової практики / О. В. Коч // Правова держава. 2018. № 31. С. 124-133. URL:  http://pd.onu.edu.ua/article/view/143482

Новели визнання та виконання іноземних арбітражних рішень в Україні // Восьмі юридичні диспути з актуальних проблем приватного права, присвячені пам’яті Є. В. Васьковського: матеріали  Міжнародної науково-практичної конференції (м. Одеса, 18 травня 2018 р.) / упоряд. і відповід. ред. І.С. Канзафарова; Одес. нац. ун-т ім. І.І. Мечникова; економ.-прав. ф-т. Одеса: Астропринт, 2018. С. 216-221.

Визначення арбітрабельності: особливості судової практики України // Збірник матеріалів. Одеса: Фенікс, 2017. С. 110-113.

URL:  http://dspace.onu.edu.ua:8080/handle/123456789/11679

Особливості взаємодії права Європейського Союзу та Міжнародного комерційного арбітражу // Правова держава. 2017. № 25. С. 236-242.

URL:  http://dspace.onu.edu.ua:8080/handle/123456789/9676

Principle Iura Novit Curia in International Commercial Arbitration // Constitutional State. 2016. № 22. P. 181-186.

URL:  http://dspace.onu.edu.ua:8080/handle/123456789/8550

Визнання та примусове виконання рішень міжнародного комерційного арбітражу в Україні: деякі проблемні питання // Вісник Південного регіонального центру Національної академії правових наук України.  2015. № 3. С. 65-72.

URL:  http://www.prc.com.ua/images/PDFnomera/3.pdf

Автор информации:  Е. В. Коч

НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ СЕМИНАР «КИНЕМАТОГРАФИЧЕСКОЕ ПРОИЗВЕДЕНИЕ КАК ОБЪЕКТ АВТОРСКОГО ПРАВА: ВОПРОСЫ ТЕОРИИ И ПРАКТИКИ» (29.03.2019)

Двадцать девятого марта 2019 года на кафедре гражданско-правовых дисциплин Одесского национального университета имени И.И. Мечникова состоялся Научно-практический семинар на тему: «Кинематографическое произведение как объект авторского права: вопросы теории и практики».

С докладом на семинаре выступила кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Светлана Николаевна Клейменова. Активное участие в работе семинара приняли: декан ЭПФ ОНУ имени И.И. Мечникова, кандидат юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Украины В.И. Труба; ст. преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин М.С. Федорко и др.

Тезисы доклада С.Н. Клейменовой

Аудиовизуальное произведение занимает важное место в системе объектов авторского права.

Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что аудиовизуальное произведение – произведение, которое фиксируется на определенном материальном носителе (кинопленке, магнитной пленке или магнитном диске, компакт-диске и т.п.) в виде серии последовательных кадров (изображений) либо аналоговых или дискретных сигналов, отображающих (кодирующих) движущиеся изображения (как со звуковым сопровождением, так и без него), и восприятие которого возможно исключительно при помощи того или иного вида экрана (киноэкрана, телевизионного экрана и т.п.), на котором движущиеся изображения визуально отображаются при помощи определенных технических средств.

С.Н. Клейменова. Фото © Е.М. Корнеева
С.Н. Клейменова. Фото © Е.М. Корнеева

В свою очередь,  Закон Украины «О кинематографии» определяет  фильм как   аудиовизуальное произведение кинематографии, состоящее из эпизодов, объединенных между собой творческим замыслом и изобразительными средствами, и являющееся результатом совместной деятельности его авторов, исполнителей и производителей.

Законодатель  при формулировании понятия аудиовизуального произведения  обращает внимание, в одном случае (ЗУ «Об авторском праве и смежных правах») на  такой  признак, как объективная форма данного вида объектов авторского права, а в другом случае (ЗУ «О кинематографии») – на признак, касающийся творческого характера труда создателей.

Это можно объяснить следующим образом. Так, Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах»  указывает  на возможное объективное воплощение данного вида произведения и перечисляет ряд видов таких форм. В частности, кинопленка, компакт-диски и т.д. Признак, свидетельствующий о творческом характере труда,  не выделяется, поскольку аудиовизуальное произведение относится к видам объектов авторского права, соответственно, данный признак априори ему присущ и его отсутствие будет свидетельством того, что охрана авторским правом  на такой объект будет распространяться. В свою очередь, Закон Украины «О кинематографии», напротив, обращает на внимание на творческий замысел  фильма, который становится его основой.

Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева
Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева

Также следует обратить внимание на тот факт, что аудиовизуальное произведение является «многослойным» произведением, поэтому каждый из  элементов такого объекта должен соответствовать предъявляемым требованиям, то есть быть результатом творческого труда и быть выраженным в определенной объективной форме.

Еще одной особенностью аудиовизуального произведения является то, что  оно доводится до всеобщего сведения (другими словами – до зрителя) посредством определенных технических устройств. Так, в США аудиовизуальными произведениями являются произведения, состоящие из связанных изображений, предназначенных для показа с помощью какого-либо устройства, совместно с любыми сопровождающими звуками. Как видно, для аудиовизуального произведения важным является не только объективная его форма, но и особенный способ его обнародования.

Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева
Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева

Продюсером аудиовизуального произведения является лицо, которое организует или организует и финансирует создание аудиовизуального произведения. Виды продюсеров: а) продюсер, отвечающий за производство фильма, то есть обеспечивающий творческий и технологический процесс съемок; б) продюсер, отвечающий за распространение фильма с целью удовлетворения интереса широкой публики и наиболее полного возврата затраченных на производство фильма средств; в)  продюсер, занимающийся финансированием фильма, то есть осуществляющий поиск необходимых для съемок денежных средств. Необходимо отметить, что данная классификация весьма условна. Это объясняется тем, что указанное деление не является обязательным, так как все перечисленные функции, присущие деятельности продюсера, могут быть совмещены, и, как следствие, выполняются одним лицом.

Определяя место продюсера в процессе создания аудиовизуального произведения, следует указать, что данный субъект занимается производством как хозяйственной деятельностью, ищет источники финансирования, организует дальнейший прокат созданного кинофильма. Для успешной реализации своих функциональных обязанностей, продюсеру необходимо обладать правами на использование созданного аудиовизуального произведения. Для этого, на первоначальных стадиях подготовки к созданию аудиовизуального произведения, и заключаются соответствующие авторские договоры о передаче имущественных прав от авторов к продюсеру.

Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева
Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева

Действующее законодательство Украины  определяет, что продюсером аудиовизуального произведения является лицо, которое организует или организует и финансирует создание аудиовизуального произведение (ст. 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»).  Закон Украины «О кинематографии» содержит следующее  определение продюсера: продюсер фильма – это физическое или юридическое лицо, которое организует или организует и финансирует производство и распространение фильма.

По нашему мнению, Законом Украины «О кинематографии» дано более широкое и более правильное определение понятия продюсера. Указанным законодательным актом перечисляются все действия, осуществляемые продюсером в период создания аудиовизуального произведения.

В приведенных определениях понятия продюсера можно обратить внимание на тот факт, что продюсер осуществляет не только финансовую деятельность, но и обладает влиянием на творческую составную процесса создания аудиовизуального произведения. Если оценивать данную возможность продюсера, то можно убедиться в том, что ее  (возможность) следует рассматривать как с отрицательной, так и с положительной  точек зрения.

Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева
Участники семинара. Фото © Е.М. Корнеева

Допускать вмешательство продюсера в творческий процесс первоначальных субъектов авторского права на аудиовизуальное произведение  является не совсем корректным. Это объясняется тем, что именно у авторов данного вида произведения (режиссер – постановщик, оператор-постановщик, сценарист, художник-постановщик) возникает идея, которая и воплощается в аудиовизуальном произведении. В случае вмешательства продюсера в творческую деятельность авторов, могут быть нарушены их личные неимущественные права, в частности такое  правомочие, как  противодействие любому извращению, искажению или иному изменению произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может навредить чести и репутации автора.

Если же рассматривать влияние продюсера на творческий процесс создания фильма  с положительной стороны, то можно усмотреть следующее.  Прежде всего необходимо обратить внимание на то, что возможность вмешательства продюсера объясняется тем, что именно  он обеспечивает финансовую и техническую сторону создания кинофильма.  Следует понимать, что продюсер, обладая материальной возможностью создать аудиовизуальное произведение, не только  приобретает  определенные права, но и создает для себя определенные обязательства, за рамки которых у  него нет возможности выходить. Для этого ему необходимо строгое соблюдение всеми участниками процесса создания аудиовизуального произведения, в том числе и его авторами, тех правил, которые позволят выпустить фильм в установленные сроки.  А поскольку творческий процесс может «искусственно» затянуться, то продюсер, безусловно, может в определенной мере контролировать и эту сторону создания аудиовизуального произведения.

Из вышеизложенного следует, что продюсер – это то лицо, которое руководит творческим процессом создания аудиовизуального произведения, а также  организует и контролирует его.

В ст. 13 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» определяется, что соавторами являются лица, общим творческим трудом которых создано произведение. Основными признаками соавторства следует считать: совместный творческий труд каждого автора, создание единого произведения.

Выделяется два вида соавторства: нераздельное и раздельное. По общему правилу под нераздельным соавторством понимается созданное двумя и более соавторами произведение, которое является единым неразрывным целым. При раздельном соавторстве коллективное произведение является единым, однако оно состоит из частей, имеющих самостоятельное значение, и при этом известно, кем из соавторов созданы эти части.

Законодательно не закрепляется, что аудиовизуальное произведение является результатом деятельности соавторов. В юридической литературе, посвященной данной теме, имеет место  точка зрения, что фильм  является результатом деятельности соавторов.  Практически все аудиовизуальные произведения представляют собой органическое соединение разных видов искусств в единое художественное целое. Очевидно, что фильм создается творческими усилиями многих лиц, что дает теоретические основания для признания их соавторами. Интересно, что, например, в праве Франции применяемый к аудиовизуальным произведениям режим определяется как правовой режим соавторства в совместном произведении.

Можно сделать вывод о том, что аудиовизуальное произведение создается совместным творческим трудом соавторов. При этом деятельность одной группы соавторов (режиссер и оператор) порождает нераздельное соавторство, а творческий труд другой группы соавторов (сценарист, композитор, художник-поставщик) порождает раздельное соавторство. В этом и проявляется особенность данного комплексного объекта авторского права. Кроме того, считаем необходимым закрепить положения о соавторстве при создании аудиовизуального произведения в Законе Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Кроме  вышеуказанных теоретических аспектов, необходимо учитывать теоретические и практические вопросы (касающиеся особенностей реализации прав на кинематографические произведения), которые возникают в процессе производства и проката кинопродукции. И здесь имеют место   достаточно сложные проблемы правового регулирования соответствующих общественных отношений, обусловленные, с одной стороны, функционированием мировой киноиндустрии как системы определенных хозяйствующих субъектов, с другой –  глобализацией мирового кинорынка.

Приложение к докладу  С.Н.  Клейменовой:

Автор информации: С.Н. Клейменова

НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ СЕМИНАР, ПОСВЯЩЕННЫЙ ВОПРОСАМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОКАЗАНИЯ РИТУАЛЬНЫХ УСЛУГ (13.02.2019)

Тринадцатого февраля 2019 года на кафедре гражданско-правовых дисциплин экономико-правового факультета Одесского национального университета имени И.И. Мечникова состоялся Научно-практический семинар «Правовое регулирование оказания ритуальных услуг: отечественный и зарубежный опыт».

С.Н. Клейменова – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова
С.Н. Клейменова – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова

С докладом на семинаре выступили кандидаты юридических наук, доценты кафедры гражданско-правовых дисциплин Светлана Николаевна Клеймёнова и Арина Леонидовна Святошнюк.

Активное участие в обсуждении темы приняли: заведующая кафедрой гражданско-правовых дисциплин, доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Украины И. С. Канзафарова; кандидат юридических наук, доцент, профессор кафедры гражданско-правовых дисциплин, заместитель декана ЭПФ Л. М. Токарчук; кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин В. В. Валах; кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин  О. Н. Потопахина; старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Е. М. Корнеева; старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин И. А. Голоденко; старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин М. С. Федорко; старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин В. А. Завертнева-Ярошенко и др.

Тезисы доклада С.Н. Клейменовой и А.Л. Святошнюк

В соответствии со ст. 2 Закона Украины от 10.07.2003 г. «О погребении и похоронном деле» ритуальными услугами являются услуги, связанные с организацией погребения и обустройством места погребения. Следовательно, в комплекс ритуальных услуг можно включить совокупность действий, необходимых для проведения всего процесса погребения тела после его смерти – от оформления документов до захоронения.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

В юридической литературе высказывается суждение о том, что деятельность в сфере погребения и похоронного дела – это вид предпринимательской деятельности по выполнению работ и оказанию ритуальных услуг. Таким образом, выделяется в самостоятельную группу деятельность по выполнению работ в области похоронного дела, а также отдельно рассматривается деятельность по оказанию ритуальных услуг. Анализ законодательства, регулирующего отношения по оказанию ритуальных услуг,  а также природа этого вида услуг позволяют утверждать, что не следует разделять  обязательства по оказанию услуг и подрядные обязательства. Полагаем, что в данном случае «ритуальные услуги» являются собирательным понятием.

Ритуальным услугам присущи общие признаки услуг, а именно: неовеществленный результат, синхронность оказания и потребления, неосязаемость. При этом необходимо учитывать, что, в силу особенностей данного вида услуг, перечисленные признаки не в полной мере отображают их смысловое значение. Исходя из этого, можно сделать вывод, что ритуальные услуги относятся не к «чистым услугам», а к услугам из смешанных договоров.

Одним из важнейших принципов является принцип достойного отношения к телу умершего лица. Все действия, связанные с предоставлением ритуальных услуг, направлены на то, чтобы тело покойного было захоронено (кремировано) с должным отношением к умершему лицу. Законодатель устанавливает необходимый перечень ритуальных услуг, а также определенные нормативы по погребению. Исполнитель ритуальных услуг, выполнив все требуемые мероприятия по погребению, тем самым достигает необходимого качества оказываемой услуги.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

Виды ритуальных услуг определяются указанным законом, а также п. 10 ч. 1 ст. 197 Налогового кодекса Украины (определены более 20 видов ритуальных услуг).

Законом устанавливается порядок предоставления материальной помощи на захоронение. С 1 марта 2017 года установлена сумма – 4100 гривен (размер указанной суммы может варьироваться в зависимости от категорий умерших лиц). Кроме того, законом установлен круг лиц, захоронение которых осуществляется за счёт государства. Также законом устанавливаются граничные цены на ритуальные услуги.

В случае нарушения договора – ответственность стороны несут по общим основаниям Гражданского кодекса. Потерпевший-заказчик также может просить суд о возмещении морального вреда.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

Также следует обратить внимание на то, что в Закон Украины «О погребении и похоронном деле» 17.05.2018 г. были внесены изменения касательно порядка трансплантации органов умерших лиц. Такой порядок устанавливается Законом Украины «Об использовании анатомических материалов человека» от 17.05.2018 г. При изучении положений данного  закона возникает вопрос о превышении полномочий представителя умершего лица.

На практике часто возникают споры по поводу правил захоронения, а именно – по поводу размеров могил и расстояний между участками. Как правило, установленные размеры не соблюдаются.

Порядком содержания кладбищ и других мест захоронения от 19.11.2003 г. установлены следующие размеры и границы.

Территория мест захоронений должна быть обязательно ограждена, поделена на участки-сектора, которые отделяются между собой дорогами шириной 3,5 м, из расчета одностороннего движения. Места для разъезда автотранспорта должны располагаться на перекрестке дорог и иметь радиус поворота. Проезжая часть центральной дороги должна быть шириной 6,5 м, а на территории мест захоронений больших городов – до 9 м.

Сектора территории мест захоронений подразделяются на ряды и места. Расстояние между рядами должно быть один метр, между участками захоронений в ряду – 0,5 м. Длина могилы для взрослого должна быть не менее двух метров, ширина – 1 м, глубина – не менее 1,5 м от поверхности земли к крышке гроба, с учетом местных почвенно-климатических условий. В случае захоронения умерших детей размеры могилы могут быть соответственно уменьшены.  Расстояние от дна могилы до уровня стояния грунтовых вод должна быть не менее 0,5 м, высота намогильного бугорка – 0,5 м. В случае захоронения тела умершего в сидячем положении толщина грунта над телом умершего от поверхности земли должна быть не менее 1 м.

Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова
Участники семинара. Фото © И.С. Канзафарова

Вопрос о правилах захоронения животных законом не регулируется (кроме положения о том, что запрещается осуществлять захоронение животных на территории населённых пунктов). Единственный существующий Законопроект «О содержании домашних животных в населённых пунктах Украины»,  в котором данный вопрос подробно урегулирован, так и не был принят.

Также на семинаре были освещены правовые аспекты захоронения в таких зарубежных странах, как: Германия, Румыния, Бразилия, Норвегия, Финляндия и др.

Так, например, в Германии купить место для захоронения нельзя, его можно только арендовать, заплатив за это пошлину. Обычно такой договор заключается на двадцать лет. По истечении этого срока аренду места можно, при желании, продлить. Неподъёмные цены на похороны породили в Германии и новую ритуальную услугу. С недавнего времени здесь появились фирмы, предлагающие организацию похорон в разы дешевле. Такие посредники увозят скончавшегося в своеобразный перевалочный морг, ждут, когда наберётся целая фура тел (это может длиться несколько месяцев), и потом отвозят груз в соседнюю Чехию. Там кремация и последующее захоронение несравненно дешевле.

В Румынии крематориев  нет, хоронят в гробах на кладбище или в склепах. Место на кладбище можно перепродать, если, например, семья уезжает из региона. Так делают некоторые  люди, потому что за участок можно получить хорошие деньги. А следующие поколения, чтобы не покупать землю, хоронят этажами. Останки покойника выкапывают, углубляют могилу, делают перезахоронение, а потом накрывают плитой и кладут сверху следующего. Если родственники перестали ходить на могилу, администрация кладбища её со временем устраняет и продаёт другим.

А.Л. Святошнюк (на переднем плане) – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова
А.Л. Святошнюк (на переднем плане) – во время выступления. Фото © И.С. Канзафарова

В Бразилии, если семья является малообеспеченной, – усопшего похоронят бесплатно, за счёт государства. Семье нужно просто заявить, что доходы не позволяют оплатить похороны. В Сан-Паулу действует также закон, устанавливающий следующее: если человек завещал свои органы на трансплантацию, то его семье не надо будет платить определённые налоги и счета, связанные с его кончиной.

В Норвегии места на кладбище распределяет церковь. Место захоронения зависит от того, к какому приходу принадлежал человек и где он жил. Если вдруг семья хочет могилу в неположенном месте, а там места ограничены, нужно отправлять в церковь спецзапрос. При жизни норвежцы платят церковный налог – 2 процента от зарплаты, поэтому расходы на оформление документов не очень большие.

В Финляндии информацию о дате и времени смерти лица необходимо напечатать в газете. Такая публикация имеет юридическую силу, в ней указана дата смерти. В течение шести месяцев со дня кончины все, у кого есть имущественные претензии к умершему (долги, споры, судебные разбирательства), могут заявить о них нотариусу, чтобы по истечении этого срока, когда будет открываться дело о наследстве, долги умершего вычли из наследства.

Авторы информации: С.Н. Клеймёнова и  А.Л. Святошнюк

(Українська) НАУКОВО-ПРАКТИЧНИЙ СЕМІНАР, ПРИСВЯЧЕНИЙ ПРОБЛЕМАМ ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ ВІДНОСИН, ЩО ВИНИКАЮТЬ У ЗВ’ЯЗКУ З РЕЄСТРАЦІЄЮ ТА ВИКОРИСТАННЯМ ДОМЕННИХ ІМЕН (17.12.2018)

Извините, этот текст доступен только в “Украинский”.